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践约利益与违约包袱是一枚硬币的两面。经济步履中，合同当事东谈主为了督促对方积极践约，也为了消弱守约方对于违约形成蚀本的举证箝制，时时会在合同中商定违约金条件。进一步的，为了固化处分功令，有些当事东谈主以致会在合同中奏凯商定违约金不得请求司法窜改。为了更好地领悟这依然济步履中常见的风景并制订对策，咱们有必要领先了解违约金的司法窜改轨制。
我国民法上的违约金司法窜改功令最早见于《合同法》第114条第2款，此后，《最妙手民法院对于适用<中华东谈主民共和国合同法>些许问题的解释（二）》（下称“《合同法司法解释二》”）第27条-29条及《对于刻下处所下审理民商事合同纠纷案件些许问题的携带倡导》（下称“《民商事合同携带倡导》”）第5-8条对该问题赐与细化。此外，《宇宙法院民商事审判使命会议纪要》第50条进一步明确了违约金过高的圭臬及举证包袱。《民法典》第585条第2款的内容与《合同法》第114条第2款的内容基本一样，仅就关连表述进行窜改（该部分具体条件，详见著作尾部）。基于此可知，触及违约金司法窜改的规章十分丰富，但实践中仍存在部分争议。本文安身于《最妙手民法院对于适用<中华东谈主民共和国民法典>合同编通则些许问题的解释》（下称“《民法典合同编通则解释》”）的规章，连系裁判不雅点，梳理对于违约金司法窜改的争议问题并提供相应实务建议。
一
实践争议问题及《民法典合同编通则解释》之前的探讨
1
能否商定排斥对违约金的司法窜改？
当事东谈主能否商定排斥对违约金的司法窜改，司法实践中存在不同的不雅点，一种不雅点合计当事东谈主对于烧毁违约金窜改的商定灵验，如最高院在（2019）最高法民申3344号案中明确，合同两边当事东谈主烧毁窜改违约金的商定属于当事东谈主深嗜自治，该商定不违背法律规章，违约方承担的最大畛域且具有处分意旨的抵偿数额，这是两边当事东谈主基于贸易利益角度的决定，应自行承担相应风险。
相悖不雅点，如最妙手民法院第二巡回法庭2021年第18次法官会议纪要明确“民当事者体的深嗜自治应当以公法提供的民众秩序为基础，民事法律行动的解放须限定在不损伤国度利益、社会民众利益、他东谈主正当权益的畛域之内。当事东谈主请求法院对违约金数额进行窜改，本色上属于公法性质的诉讼职权。《民法典》第585条第2款规章的违约金司法窜改轨制，是为均衡当事东谈主利益而对契约解放稳当限定的收尾。如果允许当事东谈主通过预先商定烧毁向法院请求窜改违约金的职权，容易形成深嗜自治对民众秩序的冲击，法定的违约金窜改功令将不祥率被回避，进而影响市集来回安全并进步诞妄诉讼的风险，《民法典》第585条第2款的立法方向有可能被架空。因此，当事东谈主预先商定烧毁违约金司法窜改请求权，违约方再向法院请求窜改违约金数额的，法院原则上应赐与准许并照章进行审查处理。[1]”
2
违约金司法窜改功令的适用畛域为何：处分性违约金如故抵偿性违约金？
一般而言，违约金分为处分性违约金和抵偿性违约金。对于两类违约金的辞别，通说合计处分性违约金是当事东谈主对于违约所商定的一种私的制裁，债务东谈主除须支付违约金外，还不错请求债务履行或不履行所生之损伤抵偿；而抵偿性违约金，是当事东谈主两边预先估量的损伤抵偿总和，相配于履行之替代，则请求此种违约金之后，便不可够再请求履行债务或不履行的损伤抵偿。
对于违约金窜改功令的适用畛域，司法实践中存在不同的不雅点，一种不雅点合计由于抵偿性违约金的实质是损伤抵偿总和的预定，而处分性违约金才是确实的违约金。基于违约金司法窜改功令的方法方向，其适用于处分性违约金，而不应适用于抵偿性违约金[2]。另一种不雅点合计，违约金司法窜改功令仅适用于抵偿性违约金，不适用于处分性违约金，处分性违约金应交由合同遵守限度功令，以致类推适用违商定金以主合同标的额的20%为限的法定上限功令[3]。除此以外，根据《民商事合同携带倡导》第5条对于“对于两边当事东谈主在合同中所商定的过分高于违约形成蚀本的违约金或者极具处分性的违约金条件，东谈主民法院应根据合同法第一百一十四条第二款和最妙手民法院《对于适用中华东谈主民共和国合同法些许问题的解释（二）》第二十九条等对于窜改过高违约金的规章内容和精神，合理窜改违约金数额，平正经管违约包袱问题”的规章，违约金司法窜改功令应同期适用处分性违约金和抵偿性违约金。
3
对于违约金过高的举证包袱及解释圭臬奈何认定？
违约一方以违约金过高为由方针窜改时，若守约方对此有异议，是否应当承担举证包袱，在实践中存在争议。
最妙手法院在（2021）最高法民申2522号案中合计：“根据《中华东谈主民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规章，原则上谁方针谁举证，即由建议窜改违约金的一方承担解释包袱。然而，接头到现实中违约方解释守约方蚀本的箝制性，当违约方建议违约金过高要求窜改的方针时，只须违约方举出让法官对违约金的合理性产生怀疑的把柄即可。况且，守约方方针违约金合理的，也应当提供相应的把柄。因此，原审并未违背'谁方针谁举证’的把柄功令，本院对央求东谈主该项情理不予招供。”
上述案例在一定进度上明确了违约金过高的举证包袱及解释圭臬，但对于违约一方对于违约金过高的解释包袱需要解释到何种进度才发生出动，而出动后守约方又需要解释到何种进度材干细则是否窜改，尚有待进一步明确。
4
认定违约金过高后的酌减幅度奈何细则？
《合同法司法解释二》第29条第2款规章：“当事东谈主商定的违约金跳动形成蚀本的百分之三十的，一般不错认定为合同法第一百一十四条第二款规章的'过分高于形成的蚀本’”。该条规章仅明确“过分高于”的认定圭臬，但并莫得明确司法酌减违约金的幅度。对此，司法实践中也存在不同的不雅点，有不雅点合计未跳动形成蚀本30%的违约金原则上不予酌减，除非依轮廓揣测应予酌减；高于形成蚀本30%的违约金原则上应予酌减，除非依轮廓揣测不应酌减[4]，也有不雅点合计，司法酌减是在形成蚀本的30%的违约金畛域内进行酌减，即对违约金的酌减幅度为形成蚀本的0-30%。
5
是否存在不予窜改违约金的情形？
咱们注视到，北京市第二中级东谈主民法院在（2017）京02民终8676号案中明确：“城建重工公司动作商当事者体自觉给隆昌贸易公司出具妥协公约并承诺高额违约金，但在账户撤废冻结后城建重工公司并未依约履行后续给付义务，具有主不雅坏心，有悖素质信用。一审法院判令城建重工公司依约支付80万元违约金，并无不当。”
该案明确示意在特定情形下违约金不予窜改，违约金不予窜改具体对应情形，有待进一步明确。
二
《民法典合同编通则解释》对于上述争议的回答
1
明确当事东谈主对于排斥违约金窜改的商定无效
《民法典合同编通则解释》第六十四条第三款规章：“当事东谈主仅以合同商定不得对违约金进行窜改为由方针不予窜改违约金的，东谈主民法院不予辅助。”即明确规章当事东谈主对于排斥违约金窜改的商定无效。
咱们领悟，如斯规章的原因在于，领先，预先烧毁窜改违约金的商定抵御立法本意。我国违约金以补偿性为主，处分性为辅，当事东谈主请求窜改违约金相宜法律规章，如果允许当事东谈主通过商定预先烧毁将抵御立法本意。其次，合计该商定应灵验的核激情由在于尊重当事东谈主的深嗜自治，但接头到签约阶段可能存在的一方当事东谈主过于自信及缔约地位的不对等情况，此时各方达成的对于违约金的商定存在并非确实深嗜的可能性，因此该方针不可诞生。此外，买球投注平台app官网如果允许当事东谈主商定违约金不予窜改，在商定的违约金金额显耀高于履行利益时，不排斥会出现一方为赢得更高的收益，诱使对方违约并以此赢得高额的违约金的情形。如最妙手民法院在（2022）最高法民终124号案中明确：“商定违约金的主要方向在于填补守约方因违约方的违约行动所形成的蚀本，而非使合吞并方当事东谈主因合同违约而赢利......在本案无关连把柄解释合锐赛尔公司有其他蚀本的情况下，《物质采购合同》商定的日1‰的违约金诡计圭臬过高，应予窜改。当事东谈主方针商定的违约金过高请求赐与稳当减少的，东谈主民法院应当以施行蚀本为基础。”
2
处分性违约金和抵偿性违约金均应适用违约金司法窜改功令
《民法典合同编通则解释》第六十五条规章：“当事东谈主方针商定的违约金过分高于违约形成的蚀本，请求赐与稳当减少的，东谈主民法院应当以《民法典》第五百八十四条规章的蚀本为基础，兼顾合同主体、来回类型、合同的履行情况、当事东谈主的纰谬进度、践约配景等身分，降服平正原则和诚信原则进行揣测，并作出裁判。商定的违约金跳动形成蚀本的百分之三十的，东谈主民法院一般不错认定为过分高于形成的蚀本。”
该条并未划分处分性违约金和抵偿性违约金，即不管商定何种神气的违约金，均应当以施行蚀本加预期可得利益蚀本为基础并接头该条规章的关连身分细则是否酌减及奈何酌减。咱们领悟，如斯规章的方向如故在于强调实质正义要大于神气解放。
3
明确违约金过高的举证包袱妥协释圭臬
《民法典合同编通则解释》第六十四条第二款规章：“违约方商定的违约金过分高于违约形成的蚀本，请求赐与稳当减少的，应当承担举证包袱。非违约方方针商定的违约金合理的，也应当提供相应把柄。”
连系民事把柄规章及把柄法理，咱们合计该解释实质上将违约金司法窜改功令之下的举证包袱划分为客不雅解释包袱和主不雅解释包袱。所谓客不雅解释包袱，即是在争议事实真伪不解的情况下，由谁来承担不利成果；所谓主不雅解释包袱即是建议把柄的包袱。
鉴于违约金的功能在于革职守约方对于违约形成蚀本的举证包袱，这里的举证包袱是指客不雅举证包袱。因此，若违约方方针违约金过高，应当对违约金存在过分高于蚀本的情形承担客不雅举证包袱。当是否存在过分高于蚀本的情况不可细则的时候，应当由违约方来承担不利成果，也即是说对于窜改违约金的方针不予辅助。在违约方已经提供把柄解释违约金过分高于形成蚀本的情况下，违约方应当提供相悖的把柄来解释违约金的合理性，这是主不雅举证包袱。
《最妙手民法院民法典合同编通则司法解释领悟与适用》（下称“《领悟与适用》”）[5]进一步明确：“对于违约方和守约方各自的举证包袱细则为由违约方承担客不雅举证包袱，由守约方承担主不雅举证包袱相连系的作念法。当两边当事东谈主均根据此规章提供相应把柄而谋划案件事实仍然处于真伪不解的情状时，违约方要承担收尾意旨上举证不可的包袱。但守约方如果掌抓把柄而不提供，尤其是东谈主民法院责令其提交而其仍不提交也要承担相应的不利成果。”
此外，对于违约方举证包袱的解释圭臬，咱们注视到《领悟与适用》提到“解释包袱需要违约方解释到何种进度才发生出动，而出动后守约方又需要解释到何种进度材干窜改等问题仍然难有固定的圭臬。这一不雅点有一定道理，本条在此基础上曾作了一定探索，明确了守约方的举证义务并不是无条件的，只好在'违约方举证解释商定的违约金过分高于形成的蚀本具有较大可能性’的情况下，守约方才承担相应的举证包袱。这里的'较大可能性’对违约方建议的解释要求要低于《民事诉讼法司法解释》第108条规章的'高度可能性’。但接头到这一举证解释圭臬的缩短问题莫得法律依据，最终莫得作出上述规章”[6]。基于该种说法可知，违约方对于违约金过高的举证圭臬仍应以高度可能性为准。
对于守约方举证包袱的解释圭臬，接头到守约方对其蚀本具有较强的举证才略，因此守约方也应提供对应的把柄来赐与诠释，但其解释圭臬只须使违约方把柄的解释遵守低于高度可能性即可，此时举证包袱又回到违约方，当其无法进一步补强把柄时，则本旨担举证不可的不利成果。
4
明确违约金的酌减畛域及新增酌减考量身分
《民法典合同编通则解释》第六十五条规章：“当事东谈主方针商定的违约金过分高于违约形成的蚀本，开云体育请求赐与稳当减少的，东谈主民法院应当以《民法典》第五百八十四条规章的蚀本为基础，兼顾合同主体、来回类型、合同的履行情况、当事东谈主的纰谬进度、践约配景等身分，降服平正原则和诚信原则进行揣测，并作出裁判。商定的违约金跳动形成蚀本的百分之三十的，东谈主民法院一般不错认定为过分高于形成的蚀本。坏心违约确当事东谈主一方请求减少违约金的，东谈主民法院一般不予辅助。”
相较于此前的条规，本条规章有以下几方面亮点：
其一，明确酌减幅度。以往司法解释只规章了商定的违约金跳动形成蚀本的百分之三十的，一般不错合计是过分高于，但莫得明确司法酌减违约金的幅度，这导致实践中存在违约金酌减幅度反抗衡的问题。举例，违约金稍高于形成的蚀本的百分之三十，却被大幅度酌减，导致临了细则的违约金数额与稍低于形成蚀本的百分之三十而毋庸被酌减的违约金数额进出甚远的情形。因此该条明确违约金的窜改幅度应根据该条规章的窜改身分连系具体案件事确凿形成蚀本的百分之三十的幅度内进行裁夺[7]。
其二，新增酌减考量身分。相较于《合同法司法解释（二）》第29条规章的“合同的履行情况、当事东谈主的纰谬进度”，该条另外加多合同主体、来回类型和履行配景三项动作司法酌减考量身分。
就合同主体而言，主如果接头划分商当事者体和民当事者体，时时而言，相较于民当事者体，商当事者体对于违约风险的预感和限度才略更强，是以酌减应更正经。北京市第二中级东谈主民法院在（2017）京02民终8676号案中明确（最妙手民法院发布第30批携带性案例之一，携带性案例166号）：“城建重工公司动作商当事者体自觉给隆昌贸易公司出具妥协公约并承诺高额违约金，但在账户撤废冻结后城建重工公司并未依约履行后续给付义务，具有主不雅坏心，有悖素质信用。一审法院判令城建重工公司依约支付80万元违约金，并无不当。”
就来回类型而言，即要接头不同来回的赢利方式、赢利周期等情况，如上海市第二中级东谈主民法院在（2020）沪02民终562号案（最妙手民法院发布第34批携带性案例之一，携带性案例189号）中合计：“齐集直播平台是以互联网为必要绪论、以主播为中枢资源的企业，在平台运营中时时需要在带宽、主播上插足较多的前期资本......故本案违约金的窜改应当接头齐集直播平台的特质以及缔结合同期对熊猫公司资本及收益的预理性。”又如，上海市第二中级东谈主民法院在（2021）沪02民终10299号案中合计：“从代理销售行业的特质来看，为了尽快构建完善的销售齐集，拓展跨区域市集，居品供应方不时会给予代理商较大优惠，充分进展代理商的积极性和主动性，既成心于粗略品牌销售渠谈拓展资本和经管资本，也成心于大开市集，提高居品的闻明度和市集占有率。纽士强公司之是以感奋以大幅低于市集价的价钱向臻康奕公司供应案涉居品，并由臻康奕公司动作盐城地区的独家代理商，方向即为征战市集，扩大市集份额，灵验保重市集秩序。但臻康奕公司廉价从纽士强公司赢得案涉居品后，并未按约在指定的销售渠谈进行销售，而是通过网店等路线流向了市集，淆乱了平淡的市集秩序，也无法完了纽士强公司莳植销售花样、征战市集的初志，损伤了纽士强公司的正当权益。在臻康奕公司违约销售的情况下，责令臻康奕公司承担处分性违约金，成心于均衡两边之间的利益，督促臻康奕公司恪约守信，保重来回秩序和市集秩序的安逸。”
就践约配景而言，可参照《民商事合同携带倡导》第6条对于“现阶段由于国内宏不雅经济环境变化和影响”的规章，践约配景包括宏不雅经济处所的紧要变化、践约客不雅条件的紧要变化等。如最妙手民法院在（2019）最高法民终240号案中合计：“本案中，两边当事东谈主对于《联结公约书》的撤废均负有包袱，且陈丽安撤场时煤炭市集处于不景气情状，当事东谈主商定的可得利益客不雅上存在不可全王人完了的可能，故本院裁夺由魏文按《联结公约书》商定利润的60%即9600万元，对陈丽安承担抵偿包袱，其余蚀本由陈丽安自行承担。”又如，广东省佛山市中级东谈主民法院在（2021）粤06民终15221号案中合计：“鉴于那时处于新冠肺炎疫情岑岭期，涉疫物质的价钱波动较大，当事东谈主均能够预感。一审轮廓天城公司的纰谬进度和两边缔结买卖合同的标的、履行情况及预期利益等身分，认定该违约金商定合理，本院亦予认同。”
5
明确坏心违约情形下可不适用违约金窜改功令
该条规章体现了违约金的处分性特征，即原则上，违约金以抵偿性为准，对于商定过高的违约金要以施行蚀本为基础进行窜改，然而在违约一方存在坏心时，违约方不值得司法窜改功令的保护，此时应要点接头违约金的处分性，即分歧违约金金额进行司法窜改。
此处，坏心违约具体包括哪些情形，咱们合计可从以下几个要素赐与判断：
其一，可从违约方此前的履行行动进行判断，若违约方从未有诚信践约的确实深嗜，则可认定组成坏心，如上海市第二中级东谈主民法院在（2021）沪02民终10299号案中明确：“臻康奕公司从未筹算在指定渠谈销售，而是销售他处谋取利益，预期违约意图不问可知，具有昭着的主不雅有意；
其二，若违约方明知违约行动对应高额违约金且在违约后又以承诺支付高额违约金的方式换取践约技能或对方接续履行行动，此后再次违约，此时，对违约金进行窜改的考量身分（即接头到缔约时当事东谈主可能受到过于自信的情况并濒临来自缔约强势方的压力，因此该情形下商定过高的违约金并非当事东谈主的确实深嗜，因此有必要窜改）已经不再存在，应视为坏心违约。如最妙手民法院在（2018）最高法民再303号案中明确：“连系本案施行情况，玛吉阿米公司无正大情理长久拒不支付地盘出让金，导致产生高额违约金，之后又明确承诺感奋支付该高额违约金，以换取拉萨国土局接续为其办理地盘使用权证，东谈主民法院酌情调减违约金反而有悖平正原则和素质信用原则。”
其三，若当事东谈主两边就债务归还达成妥协公约并商定违约包袱。一方当事东谈主依约履行妥协公约细则的义务后，另一方当事东谈主违背素质信用原则不履行妥协公约，应当认定组成坏心违约。如北京市第二中级东谈主民法院在（2017）京02民终8676号案中明确（最妙手民法院发布第30批携带性案例之一，携带性案例166号）：“城建重工公司动作商当事者体自觉给隆昌贸易公司出具妥协公约并承诺高额违约金，但在账户撤废冻结后城建重工公司并未依约履行后续给付义务，具有主不雅坏心，有悖素质信用。一审法院判令城建重工公司依约支付80万元违约金，并无不当。”
需要进一步诠释的是，天然明确坏心违约情形下可不适用违约金窜改功令，但咱们合计，即使是坏心违约一方，如果违约金商定的过分高，也不应一概不予窜改，较为可行的作念法是将违约金窜改至与违约方的违约坏心进度相对应的限定内。
三
实务建议
基于《民法典合同编通则解释》对于对于违约金司法窜改问题的新增及细化规章，对于奈何商定及适用违约金条件，咱们建议如下实务建议：
其一，商定违约金条件时，尽量明确违约金的诡计圭臬和诡计依据，如明确对应的蚀本类型、诡计圭臬、诡计方式，以强化违约金条件的合理性。同期，对于违约金条件，应并以合理的方式赐与教导。
其二，不管对于违约方还短长违约方，对于违约行动导致相应蚀本的把柄，均应注视赐与守护和留存。在诉讼历程中，不管是违约方还短长违约方，均应积极举证，幸免举证不利的萎靡成果落在己方。
其三，在一方违约后，守约方可先接头与违约方就违约行动进行相易，在违约方标明践约至心并恳请给予更多践约技能的情况下，要求对方进一步明确招供后续再次违约则感奋按照合同商定圭臬支付违约金，若后续对方再次违约，则不错固定对方的主不雅坏心并方针不予窜改违约金。
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[1] 参见贺小荣主编：《最妙手民法院第二巡回法庭法官会议纪要（第三辑）》，东谈主民法院出书社2022年6月第1版，第197页。
[2] 参见最妙手民法院民法典贯彻践诺使命疏导小组编订：《中华东谈主民共和国民法典合同编领悟与适用（二）》，东谈主民法院出书社2020年7月初版，第780页。
[3] 参见韩世远：《合同法总论》（第3版），法律出书社2022年版，第661页。
[4] 参照姚明斌：《违约金论》，中国法制出书社2019年12月第3次版，第314页。
[5] 参见最妙手民法院民事审判第二庭、运筹帷幄室编订：《最妙手民法院民法典合同编通则司法解释领悟与适用》，东谈主民法院出书社，2023年12月第1版，第720页。
[6] 参见最妙手民法院民事审判第二庭、运筹帷幄室编订：《最妙手民法院民法典合同编通则司法解释领悟与适用》，东谈主民法院出书社，2023年12月第1版，第720页。
[7] 参见最妙手民法院民事审判第二庭、运筹帷幄室编订：《最妙手民法院民法典合同编通则司法解释领悟与适用》，东谈主民法院出书社，2023年12月第1版，第727-728页。
作家简介
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